近日，湖南湘西土家族苗族自治州古丈县判决了一起网络赌博案。
      案情是这样：被告人邱某曾在一家网络公司从事棋牌游戏开发工作，2011年与唐某相识后，二人开始谋划经营网络赌博游戏。同年11月，邱、唐等人开始经营名为“516棋牌游戏”（2013年5月更名为“威趣”）的网络游戏。在该款游戏中，游戏币与人民币可以自由兑换，从而令该游戏风靡一时。古丈县警方发现，当地网吧里一度有90%以上的网民都在玩这款赌博游戏。
      从2012年10月至2013年7月，短短10个月时间，该游戏玩家几乎覆盖全国所有省市，注册玩家已达13余万人，顶峰时刻在线人数超过5000人，邱、唐两人每天收入最高值曾达200万元人民币。
      2013年6月，古丈县警方对该案刑事立案。8月，古丈县警方抓获邱、唐等20名犯罪嫌疑人，冻结其银行资产1.25亿元，扣押高档轿车6辆。12月11日，该案在古丈县法院开庭审理，主犯邱某被判处有期徒刑三年，缓期五年执行；唐某被判处有期徒刑三年，缓期四年执行。相关报道里说，这个一审结果在12月20日生效，目前没有被告人是否上诉的消息。
      尽管赌博在我国不算很重的罪行，《刑法》规定的最高法定刑是十年有期徒刑，且在现实生活中，网络赌博也十分常见，但这起影响地域广、牟取上亿元暴利的网络赌博案，两个主犯均被判处缓刑，实在令人困惑。
      对此判决，古丈县公安局副局长梁世槐的解释是，一方面考虑到邱、唐二人被抓后“态度很积极”，另一方面，两人的非法所得都已上缴，还各被处以罚金200万元，“处罚方面是很重的”。
      若法院方面确实是这样的理由，那么如此理由经不住推敲。
      首先，依据最高法、最高检、公安部2010年印行的《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，邱、唐二人的行为属于我国《刑法》第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。而《刑法》规定，开设赌场，“情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”。
      对何谓“情节严重”，上述意见指出，具有以下八种情形之一的，就可认定为“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。
      本案不仅同时具备了上述规定的大多数情形，而且，各项数额远超以上标准，比如，两名主犯邱、唐开设网络赌场的非法所得，分别为1.1亿元和7000多万元之巨。这就决定了对被告人适用的法定刑应该从重，而不是从轻。
      其次，我国《刑法》要求判决缓刑，必须以“犯罪情节较轻”为前提条件，在犯罪行为具有严重社会危害性的情况下，一般不得判处缓刑。本案的判决选取了三到十年有期徒刑的最低限度，即三年有期徒刑，这固然也在该法定刑的范围之内，但基于上述严重社会危害性的客观存在，若要再宣告缓刑，就必须具备相当充分的法定从轻或者减轻的理由。
      被告人认罪“态度积极”固然能说明其主观上具有悔罪表现，但这也只是酌情从轻处罚的理由，还不能把应适用的刑罚降到最低限度。事实上，在司法实践中，多数被告人都是如实供述罪行的，司法机关并不能因此就一律大尺度地从轻处罚。况且，本案两名主犯都判了缓刑，那其他十多名犯罪嫌疑人该作何判决呢，可想而知，其他人的处罚结果大约只是拘留几天，或者罚点钱了事。这样一来，整起案件的处理势必畸轻，难以达到刑罚惩治犯罪的目的。
      本案判决缓刑的另一个理由是，被告人非法所得都已上缴，还各被处以罚金200万元，“处罚方面是很重的”。这样的处罚真的很重吗？网络赌博易于获取暴利，对于已经获得暴利的被告人来说，罚几个钱与他们的人身自由相比根本算不了什么。这样的罚金固然不少，但如果他们交得出罚金，说明其牟取的暴利没有被完全查获、收缴。否则，这样的高额罚金很可能成为被告人日后再犯罪的“激励”因素。不能无视，罚金也是一把双刃剑。
      与此同时，这样过于“看重”财产刑的判决还有变相“以钱换刑”的嫌疑，不仅有悖刑罚的功能，而且，对于社会上其他潜在的违法犯罪人来说，其警世意义也将大打折扣。回想几年前，公安部门就开展了严厉打击网络赌博的犯罪活动，至今却收效不大，这与一些地方对赌博犯罪的危害认识不足，从轻惩罚赌博犯罪未必没有关系。
      （作者系同济大学法学院教授）

       http://www.dfdaily.com/html/63/2013/12/26/1097478.shtml